75歲老人李某某種下兩個罌粟果實中的種子，直到派出所清查，最終清點出4101株罌粟，一審時，老人被當(dāng)?shù)胤ㄔ阂苑欠ǚN植毒品原植物罪判處緩刑，后該案被發(fā)回重審，老人被改判有期徒刑五年。

該案判決引起爭議。老人家屬認(rèn)為，法院判決過重，老人被抓時才知道種植的是毒品。對此，11月26日晚，江蘇省連云港市海州區(qū)人民法院在其官方微博回應(yīng)稱，涉事老人李某某在偵查階段多次供述其明確知曉自己種植的為罌粟，且李某某所在村在案發(fā)前持續(xù)通過廣播宣傳禁止種植罌粟。

針對該起案件，27日，澎湃新聞（www.school126.cn）采訪了多位律師。有律師認(rèn)為，法院的判決合法合理，在該案中罌粟種植面積已高達(dá)4000株以上，達(dá)到了5年有期徒刑的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

另有律師認(rèn)為，五年量刑太重，“形式上定罪量刑是合法的，實際上量刑有點機(jī)械化，不符合比例原則，可以報請最高法院后在法定刑下量刑?！?/p>

李某某一案的判決結(jié)果 受訪者家屬供圖

七旬老人種罌粟，先被判三緩三重審改判五年

李某某的孫女唐女士向澎湃新聞提供的海州區(qū)法院作出的判決書顯示，李某某因涉嫌非法種植毒品原植物罪，于2019年3月8日被連云港市海州公安分局取保侯審。2020年3月26日，海州區(qū)法院對此案作出一審判決，以李某某犯非法種植毒品原植物罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五千元。

判決宣告后，被告人李某某未上訴，公訴機(jī)關(guān)也未抗訴。

因系法定刑以下判處刑罰，3月26日，海州區(qū)法院報請連云港中院核準(zhǔn)該院的判決。連云港中院認(rèn)為，被告人李某某犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，李某某沒有法定的減輕處罰情節(jié)，原判在法定刑以下量刑不當(dāng)。

不同意該判決，并將本案發(fā)回重審。

9月19日海州區(qū)法院開庭重審了此案。

重審判決書顯示，法院審理查明，2018年12月份，被告人李某某在連云港市海州區(qū)新壩鎮(zhèn)大屯村桂豐家庭養(yǎng)殖廠9號大棚東邊的空地上，種植兩個罌粟果實種子，于2019年3月8日11時許被連云港市公安局新壩派出所民警查獲。經(jīng)現(xiàn)場鏟除并清點，共計查獲罌粟幼苗4104株。

海州區(qū)法院據(jù)此判決被告人李某某犯非法種植毒品原植物罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣六千元。此外，對扣押在案的毒品原植物予以沒收，由公安機(jī)關(guān)依法處理。

對于法院的判決，唐女士稱，李某某種植罌粟時并不清楚這是毒品，種植后也未造成嚴(yán)重后果，并且當(dāng)初種植的面積約有一平方米。和罌粟種子一同種下的還有蔬菜種子，警方鏟除的罌粟幼苗只有幾厘米高，清點出三四千株罌粟幼苗難保沒有蔬菜幼苗，他們對“罌粟幼苗”的數(shù)目有異議。

唐女士還表示，對老人的刑事處罰由三年有期徒刑、三年緩刑變更為五年有期徒刑，她十分擔(dān)心老人的身體健康。此外，家屬查閱類似案例的判決書顯示多為緩刑，因此認(rèn)為重審判決的刑期太重。

唐女士稱，目前已過上訴期限，但家屬仍打算向上級法院申訴。

曾有類似案例，判緩刑后重審改實刑

對于唐女士的質(zhì)疑，11月26日晚，江蘇省連云港市海州區(qū)人民法院在其官方微博回應(yīng)稱，涉事老人李某某在偵查階段多次供述其明確知曉自己種植的為罌粟，且李某某所在村在案發(fā)前持續(xù)通過廣播宣傳禁止種植罌粟。

澎湃新聞注意到，連云港市海州區(qū)人民檢察院今年4月30日曾在其官網(wǎng)發(fā)布一篇文章，介紹了“張某非法種植罌粟案件”，與李某某一案相似。在該案中，70多歲的張某丈夫患有腦血栓，因聽信吃“大煙”能治腦血栓，遂在自家門口的菜地上種植了兩顆“大煙”果的種子。2019年3月，張某的村里開展巡查禁毒工作，經(jīng)派出所現(xiàn)場鏟除并清點，共計查獲張某種植的罌粟幼苗共計11925株。

澎湃新聞從當(dāng)?shù)貦?quán)威渠道獲得的案件判決書顯示，張某于2020年3月26日一審被以非法種植毒品原植物罪被判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣六千元。判決宣告后，被告人未上訴，公訴機(jī)關(guān)也未抗訴。但連云港中院不同意該判決，并將案件發(fā)回重審。海州民法院2020年9月19日開庭重審該案，并判決被告人張某犯非法種植毒品原植物罪，判處有期徒刑五年二個月，并處罰金六千元。

對比李某某一案，張某經(jīng)派出所現(xiàn)場鏟除并清點，共計查獲罌粟幼苗11925株，數(shù)量大于李某某案中被查獲的“4104株”罌粟幼苗。

判刑五年是否過重？律師持不同看法

針對李某某一案，律師趙良善認(rèn)為，該判決符合法律規(guī)定，因為罌粟是制取鴉片、海洛因等毒品的原植物，危害非常大，是被嚴(yán)格管控的，我國法律對罌粟種植有非常嚴(yán)格的規(guī)定，禁止任何人和組織私自種植罌粟、大麻等毒品原植物，除藥用、科研等法律規(guī)定的情況外，其他單位和個人無論出于何種目的一律禁止種植。

趙良善認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百五十一條：“有下列情形之一的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金：非法種植罌粟3000株以上或者其他毒品原植物數(shù)量大的，處5年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)”，非法種植毒品原植物罪，客觀上具有非法大量種植的行為，主觀上具有故意，但是并非被告人說自己不知情就可以認(rèn)定為非故意。

趙良善稱，現(xiàn)有情節(jié)中，并未顯示老人系過失，只是老人子女單方面說不知情，法院判決時應(yīng)當(dāng)已結(jié)合是否能夠說明罌粟來源、種植年限、情節(jié)以及其他證據(jù)等綜合認(rèn)定老人系故意，而涉案種植面積已高達(dá)4000株，達(dá)到了5年有期徒刑的數(shù)量，所以，法院判定其非法種植并無不當(dāng)。

北京慕公律師事務(wù)所律師、中國社會科學(xué)院研究生院法律碩士導(dǎo)師劉昌松介紹，所謂“種植”，根據(jù)有關(guān)司法解釋，是指播種、育苗、移栽、插苗、施肥、灌溉、割取津液或者收取種子等行為。非法種植毒品原植物的株數(shù)一般應(yīng)以實際查獲的數(shù)量為準(zhǔn)。

劉昌松說，老人播種后已出苗4104株，根據(jù)刑法，判處5年有期徒刑并無不妥，但考慮本案的特殊情形或量刑過重。第一次審判時判緩刑，并層報核準(zhǔn)，可以看出根據(jù)的法條是刑法第63條第2款的規(guī)定，“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰”。

劉昌松認(rèn)為，判處老人緩刑，更充分考慮了刑法關(guān)于毒品犯罪相關(guān)法律規(guī)定的平衡協(xié)調(diào)，也符合寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。但在層報核準(zhǔn)過程中，被連云港中院發(fā)回重審，理由是“被告人沒有法定的減輕處罰情節(jié)，原判在法定刑以下量刑不當(dāng)”，這讓人無法理解，因為刑法第63條第2款就是“沒有法定的減輕處罰情節(jié)”情況下的規(guī)定。

劉昌松認(rèn)為說，刑法第352條規(guī)定的另一個罪名非法持有毒品原植物幼苗罪，可以將其與本案罪名進(jìn)行比較。根據(jù)有關(guān)司法解釋，非法持有罌粟幼苗5000株以上（沒有上限），才按該罪追究，且法定最高刑才為有期徒刑3年。該案中老人“種植”罌粟幼苗4104株，相當(dāng)于放在苗圃里的“持有”，同放在家中存放待用的“持有”，其社會危害性程度相當(dāng)，第一次判決判處緩刑，這是從相關(guān)罪之間的刑罰平衡考慮。本案的特殊情況是老人已經(jīng)74歲，其知識水平和對司法的認(rèn)知都很低，且據(jù)媒體報道老人沒有辯護(hù)人，其訴訟權(quán)利是否得到保障以及裁判的公正性值得商榷。

上海大邦律師事務(wù)所律師丁金坤則也認(rèn)為該案量刑過重。丁金坤分析，海州區(qū)法院對李某某的判決，形式上定罪量刑是合法的，但實際上量刑有點機(jī)械化，不符合比例原則。

丁金坤稱，此案的特殊性在于，計算罌粟株數(shù)的時候沒有區(qū)別對待“幼苗”與成熟后的罌粟株數(shù)，“這兩者的區(qū)別是非常大的，因為一平方米的土地上幼苗可能養(yǎng)殖到四千多株，如果成長起來，成熟的罌粟株數(shù)可能減少”。

丁金坤分析，刑法第三百五十一條規(guī)定，非法種植毒品原植物的株數(shù)一般應(yīng)以實際查獲的數(shù)量為準(zhǔn)。因種植面積較大，難以逐株清點數(shù)目的，可以抽樣測算每平方米平均株數(shù)后按實際種植面積測算出種植總株數(shù)?！霸摲l沒有考慮到罌粟種植的存活率?！?/p>

丁金坤認(rèn)為，此案可以考慮在五年以下減輕處罰，即適用《刑法》第六十三條“犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)，但是根據(jù)案件的特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，也可以在法定刑以下判處刑罰?！?/p>

此外，也有網(wǎng)友質(zhì)疑，兩顆罌粟果實最終能種植如此多的罌粟幼苗嗎？中科院植物學(xué)博士史軍告訴澎湃新聞，罌粟是一種易存活的植物，罌粟的果實大小差別非常大，如果是足夠大的罌粟果實，可以繁殖出4000多株罌粟的。罌粟的生長周期不長，因此這么多株罌粟的種植也花費不了多長時間。不過，如果真如家屬所稱是在一平米土地上種植，4000余株罌粟生存率難以估計，但其生存率受罌粟生長環(huán)境及培育方式影響。