金融安全是經(jīng)濟安全的基石，也是國家安全的重要組成部分。破壞金融安全的行為，不僅違反了國家對金融的管理秩序，會直接侵犯到投資者的利益，也是影響社會穩(wěn)定的重要不利因素。明天控股有限公司（簡稱“明天控股”）及其實際控制人肖建華實施非法吸收公眾存款等罪案，就是嚴(yán)重破壞金融安全、侵犯投資者利益的重大案件，涉案資金數(shù)額巨大，形成了一個不可忽視的重大金融風(fēng)險，社會危害極為嚴(yán)重。

從案件事實看，明天控股及其實際控制人肖建華，采用“隱形加分散”的規(guī)避手段，大量設(shè)立無實際經(jīng)營的載體公司，通過分散持股、層層控股、隱名控股多家金融機構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)金融平臺，進而操控這些金融機構(gòu)違規(guī)發(fā)售理財產(chǎn)品等非法吸收公眾資金，并利用相同手段操控商業(yè)銀行違背受托義務(wù)擅自運用客戶資金及其他委托的財產(chǎn)，操控保險公司違反國家規(guī)定運用資金。相應(yīng)地，其行為分別構(gòu)成非法吸收公眾存款罪、背信運用受托財產(chǎn)罪、違法運用資金罪。此外，明天控股及肖建華為謀取不正當(dāng)利益向他人行賄數(shù)億元。明天控股及肖建華從事的金融犯罪活動比較復(fù)雜，且?guī)в泻軓姷拿曰笮?，其控制各類金融機構(gòu)的方式也比較隱蔽，不過透過現(xiàn)象看本質(zhì)，其操控行為最終是為了謀取巨額不正當(dāng)利益。

明天控股及肖建華實施的犯罪行為類型與其操控的金融機構(gòu)及業(yè)務(wù)類型相關(guān)，相應(yīng)地涉及三種不同類型的金融犯罪。

一是，通過控制金融機構(gòu)以向社會不特定公眾銷售理財產(chǎn)品的方式非法吸收資金。這類行為已經(jīng)構(gòu)成非法吸收公眾存款罪（刑法第176條）。該罪具有非法性、公開性、不特定性等特征。就本案而言，明天控股及肖建華所控制的公司都是具有從事金融活動資格的機構(gòu)，因而判斷是否具有非法性是認(rèn)定構(gòu)成本罪的關(guān)鍵。最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條對“非法性”的規(guī)定是，“未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金”。根據(jù)這一規(guī)定，即便是依法成立的金融機構(gòu)也可能出現(xiàn)違反法律、法規(guī)等規(guī)定利用其地位與條件實施非法吸收資金的情況。就本案而言，明天控股及肖建華控制金融機構(gòu)進行非法集資，也是利用這些金融機構(gòu)的合法身份進行，但其違反相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。例如，明天控股及肖建華指令保險公司違反原保監(jiān)會相關(guān)通知和保險法的規(guī)定，超出發(fā)售比例和銷售規(guī)模，突破許可的銷售期限和利率發(fā)售投資型保險產(chǎn)品，這種情形即實質(zhì)性地違反了相應(yīng)的行政規(guī)制；再如，明天控股以無實際經(jīng)營業(yè)務(wù)的載體公司分別作為融資和擔(dān)保主體，并制作虛假的財務(wù)報表，指令信托投資公司包裝成信托產(chǎn)品向社會公眾募集資金，這種行為也實質(zhì)性地違反了相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，具有非法性。正是由于明天控股及肖建華實施的行為具有非法性，而募集資金用途不當(dāng)，給投資者造成了巨大的投資風(fēng)險，最終導(dǎo)致了嚴(yán)重的危害后果。

二是，通過控制銀行將其客戶資金和受托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至明天控股的載體公司賬戶，進而由明天控股統(tǒng)一調(diào)配使用。該行為構(gòu)成背信運用受托財產(chǎn)罪（刑法第185條之一第1款）。該罪是指商業(yè)銀行等金融機構(gòu)，違背受托義務(wù)，擅自運用客戶資金或者其他委托、信托的財產(chǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。該罪是典型的背信犯罪，而金融機構(gòu)實施這類行為會對客戶資金帶來重大風(fēng)險，嚴(yán)重破壞金融管理秩序。就本案而言，明天控股及肖建華控制并指令涉案銀行對虛假融資項目不進行實質(zhì)審核，通過多種方式將銀行客戶資金和受托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至載體公司賬戶，進而由明天控股統(tǒng)一調(diào)配使用。由于行為主體將客戶資金和受托財產(chǎn)轉(zhuǎn)移占有，違背了銀行與客戶的約定用途，導(dǎo)致客戶資金和財產(chǎn)的風(fēng)險大為增加，最終造成大量本金無法歸還的后果。

三是，通過控制保險公司將保險資金轉(zhuǎn)移至載體公司，由明天控股統(tǒng)一調(diào)配使用。該行為構(gòu)成違法運用資金罪（刑法第185條之一第2款）。該罪是指社會保障基金管理機構(gòu)、住房公積金管理機構(gòu)等公眾資金管理機構(gòu)，以及保險公司、保險資產(chǎn)管理公司、證券投資基金管理公司，違反國家規(guī)定運用資金的行為。該罪與背信運用受托財產(chǎn)罪規(guī)定在同一法條當(dāng)中，但構(gòu)成要件存在較大差異，最為重要的差別在于，后者的構(gòu)成要件中包含了“違背受托義務(wù)”的規(guī)定，進言之，行為主體違背受托義務(wù)，是構(gòu)成該罪的一個重要特征，而對前者而言，并不要求行為主體違反受托義務(wù)。就本案而言，明天控股及肖建華采取分散股權(quán)、隱名控股等手段，通過載體公司入股并實際控制多個保險公司，然后指令保險公司違反規(guī)定將保險資金轉(zhuǎn)移至載體公司，并由明天控股統(tǒng)一調(diào)配使用。這種做法極大增加了保險公司的資金風(fēng)險，也間接地影響到被保險人的財產(chǎn)利益。

本案中，明天控股及其實際控制人肖建華所采取聚集“天量”資金的方式非常隱蔽，總體而言，就是通過各類金融機構(gòu)采取不同金融活動聚集資金，然后將這些資金進行控制支配。由于具體行為樣式不同，相應(yīng)地構(gòu)成不同的犯罪，應(yīng)當(dāng)予以數(shù)罪并罰。全面剖析本案，厘清其行為方式，審視其危害后果，可以發(fā)現(xiàn)當(dāng)前金融市場及金融活動存在的諸多問題。亡羊補牢，未為遲晚，金融機構(gòu)的合規(guī)經(jīng)營是完善金融機構(gòu)管理的重要內(nèi)容，只有通過強有力的方式促使金融機構(gòu)健全內(nèi)部制度和機制，從源頭上解決風(fēng)險問題，才能為金融安全提供堅實的基礎(chǔ)。

（作者：中國人民大學(xué)教授 博士生導(dǎo)師 時延安）