【原創(chuàng)】文｜汐溟

違約金條款是合同內容的組成部分，是合同當事人合意的體現(xiàn)，只要是當事人的真意均該被支持；違約金數(shù)額及標準如何約定是當事人的自由，第三方通常應予尊重。在訴訟或仲裁中如果認為違約金需要調整，應由當事人自己提出申請，在其未提出申請的情形下，法院或仲裁機構通常無權對其主動調整。這是合同自由原則在違約金領域的表現(xiàn)。但違約金明顯過高，如對其支持明顯有違合同正義精神時，在合同自由與合同正義之間該如何取舍？

當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)量的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生損失的賠償計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少（《合同法》第一百一十四條）。違約金的調整請求權由當事人享有，并應由其自己提出，該條并未明確賦予裁決者主動調整違約金的權利。至少并未規(guī)定在當事人未提出調整請求時裁決者是否可以依據(jù)職權主動調整。但如果當事人對違約金的約定明顯不合理，所約定的違約金明顯過高，在特殊情形下當事人又沒有提出調整請求。尊重合同自由并支持當事人違約金請求，結果必然是對合同正義的損害。不予干涉、放任縱容真的合理嗎？甲方為經(jīng)紀公司，乙方為藝人，雙方簽訂《XXX女神簽約合同》,約定：甲方作為乙方的簽約經(jīng)紀公司，在合同期間由甲方全權代理乙方涉及到出版、演出、廣播、電視、電影、互聯(lián)網(wǎng)、廣告、代言、錄音、錄像等與演藝有關的商業(yè)或非商業(yè)活動，以及與乙方公眾形象有關的、涉及乙方的個人形象、肖像權、著作權、演唱權的一切事務活動。雙方在合同中約定了違約金條款：合同期內，甲乙雙方中任何一方如不能誠實履行合同或違反合同條款時，視違約情節(jié)，按照下列條款單獨或并處：終止合同，違約方應賠償守約方簽約以來歷年甲方對乙方的包裝、培養(yǎng)投入（包括但不限于為乙方拍攝視頻、直播、照片、形象策劃、媒體推廣、經(jīng)紀人服務、團隊服務等的支出）及累計收入總額的2000%計算。無需事實審查，僅僅憑直觀及常識就可判斷該違約金過于嚴苛，明顯過高。該違約金指向的對象是乙方藝人，計算標準是以經(jīng)紀公司對藝人的全部成本（包含直接支付的薪酬和為藝人投入的經(jīng)紀資源）的20倍。從藝人角度講，其從經(jīng)紀公司獲得的全部薪酬是其通過合同所獲得的全部經(jīng)紀利益，在其也付出勞務或履行合同義務的情形下，要求其全部返還已經(jīng)對其屬嚴重懲罰，如不但要足額返還而且要以20倍以上數(shù)額返還，則對其十分不公平；從經(jīng)紀公司角度看，其為藝人支付的全部成本為薪酬和包裝、培養(yǎng)投入，但通過藝人的履約行為其也有收益，雖然無法精確到其是否盈利，但如能收回全部成本，也足以彌補其損失，如再計入其已有收益，收回全部成本不但可覆蓋其損失而且尚有合同利益。如果演藝公司以全部成本的20倍作為違約金向藝人追究責任，雙方的權益天平將極度失衡。因此，姑且不考慮合同的履行情況，從合同約定內容看，應該是經(jīng)紀公司利用自己的強勢商業(yè)地位單方制定違約金規(guī)則，以此來制約甚至控制藝人。盡管簽約是藝人真意，但并非其“實意”，其所以接受簽約系為了獲得交易機會而不得不作出的妥協(xié)與讓步。該條款雖不能被認定為格式條款，但法理相似，均應該穿透合同約定真意，對其效力予以限制。