【原創(chuàng)】文/汐溟

在《對(duì)院線電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同法定解除權(quán)不被支持的總結(jié)》一文中，我們對(duì)院線電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中，個(gè)體投資者法定解除權(quán)不被支持的情形進(jìn)行總結(jié)，介紹了一些不被接受的法定解除權(quán)事由。應(yīng)予言明的是，法定解除權(quán)事由與最終結(jié)果之間并不存在必然關(guān)系。在行使法定解除權(quán)時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人通常不只會(huì)有一項(xiàng)違約行為，實(shí)踐中尤其是引起解除糾紛時(shí)，一般會(huì)有多項(xiàng)甚至是系列性的違約行為。單一的違約行為被作為法定解除權(quán)事由不被接受，并不意味著其他違約行為不被支持。因此，前文中所指的不被接受的法定解除權(quán)事由主要是為了提起當(dāng)事人的注意，在行使法定解除權(quán)之前應(yīng)審慎思考，不可草率，非指法定解除權(quán)均不被支持，更非意味著必然承擔(dān)失敗的結(jié)果。

本文來討論院線電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中的約定解除權(quán)。

我國(guó)《民法典》第562條第二款規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發(fā)生時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。此為約定解除權(quán)，是“當(dāng)事人雙方在合同中約定，在合同成立以后，沒有履行或者沒有完全履行之前，由當(dāng)事人一方在某種解除合同條件成就時(shí)享有解除權(quán)，并可以通過行使合同解除權(quán)，使合同關(guān)系歸于消滅（王利明著：合同法研究第二卷（第三版），332頁(yè)，中國(guó)人民出版社）。”

本文認(rèn)為，對(duì)院線電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同而言，約定解除權(quán)應(yīng)優(yōu)先于法定解除權(quán)。原因有二：首先，法定解除權(quán)以合同目的落空為條件。但在影片尚未上映之前，很難證明轉(zhuǎn)讓方喪失結(jié)算發(fā)行收益的能力，無論是其主觀性的拒絕還是客觀性的喪失都較為困難。而約定解除權(quán)以約定解除事由的發(fā)生的條件，只需證明該事由發(fā)生即可，相較于證明合同目的落空，顯然證明客觀性的事由更為容易。其次，約定解除權(quán)是當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，意思自治應(yīng)優(yōu)先于法律，更應(yīng)該被尊重。但對(duì)方當(dāng)事人存在多項(xiàng)違約行為，其中包含有可導(dǎo)致合同目的落空的行為，也包含約定解除的事由時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)首選約定解除權(quán)。約定解除權(quán)由合同條款體現(xiàn)。而合同條款作為合同內(nèi)容需要當(dāng)事人有識(shí)別的能力，即當(dāng)事人應(yīng)該能夠從合同約定中發(fā)現(xiàn)解除權(quán)的存在，此后才可以啟用該條款所設(shè)定的解除權(quán)。先識(shí)別，后行使，識(shí)別是關(guān)鍵。識(shí)別涉及到對(duì)合同條款的理解，存在一定的不確定性，有時(shí)約定較為直接、明確，當(dāng)事人可輕易發(fā)現(xiàn)其間解除權(quán)的存在，但有些情況下約定是模糊抽象的，無法直接得出解除權(quán)的存在，此時(shí)便需要對(duì)合同條款進(jìn)行解釋。以下便以2020年度中，我們處理此類案件中所遇到的約定解除權(quán)條款為例，給予介紹，希望投資者從中得以借鑒。第一，合同約定：“如不可抗力情況延續(xù)時(shí)間或不可抗力情況阻礙一方或雙方履行本協(xié)議項(xiàng)下任何義務(wù)為期三個(gè)月以上，則任何一方均有權(quán)要求終止本協(xié)議”。此處的終止其實(shí)包含解除之義。因?yàn)樵壕€電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的性質(zhì)是轉(zhuǎn)讓方向受讓方按約定比例結(jié)算發(fā)行收益，受讓方支付合同款后影片未上映，無發(fā)行收益產(chǎn)生，在合同終止時(shí)轉(zhuǎn)讓方收取的合同款仍應(yīng)返還受讓方。因此，此處的終止并非“終止”，而是解除。第二，合同約定：“本片因任何原因未能在2020年2月1日之前上映的，乙方有權(quán)以書面通知終止本協(xié)議并同時(shí)向甲方出具退款申請(qǐng)函。甲方應(yīng)在接到乙方出具的退款申請(qǐng)函后十個(gè)工作日內(nèi)退回投資款至乙方的指定賬戶?！贝颂幍摹敖K止”也是解除之意，即甲方違反對(duì)最遲上映時(shí)間的約定，乙方有權(quán)解除協(xié)議并要求甲方退款。只是該條對(duì)解除的方式和退款時(shí)間作出了具體約定。

第三，合同約定：“本協(xié)議履行期間，若影片因國(guó)家電影局的決定意見而遲延或終止推廣發(fā)行、放映或無法獲得公映許可證時(shí)，甲方應(yīng)及時(shí)通知乙方并與之協(xié)商本協(xié)議的變更或解除事宜?！贝颂幰舶岛獬龣?quán)。在前述特定事由發(fā)生時(shí)，甲方應(yīng)履行通知義務(wù)并有權(quán)與乙方協(xié)商解除事宜。

第四，合同約定：“如不可抗力事件持續(xù)超過60天，雙方應(yīng)根據(jù)不可抗力事件對(duì)履行協(xié)議的影響，協(xié)商雙方認(rèn)可的解決方案，如無法達(dá)成共識(shí)的，任何一方均有權(quán)解除協(xié)議。”該條約定了解除權(quán)的實(shí)體和程序條件，在兩種條件均成就時(shí)，任何一方均有權(quán)解除合同。

第五，合同約定；“如任何一方違反協(xié)議任何一項(xiàng)約定或其在協(xié)議項(xiàng)下所作的陳述、承諾或保證不實(shí)，且在收到對(duì)方書面通知后的合理期限內(nèi)仍未作出補(bǔ)救并得到對(duì)方認(rèn)可的，對(duì)方有權(quán)隨時(shí)終止協(xié)議并要求違約方賠償守約方因此而遭受的損失”。該條也實(shí)為約定解除權(quán)，且被廣泛應(yīng)用，出現(xiàn)在不同版本的合同中，其所約束的對(duì)象涵蓋了陳述、承諾及保證，如當(dāng)事人尋求解除權(quán)，該條應(yīng)為便捷條款。

第六，合同約定：“電影預(yù)計(jì)2019年7月-9月（暑期檔）上映，實(shí)際根據(jù)具體優(yōu)勢(shì)檔期可能提前或延期上映；如超過2020年3月31日（春節(jié)檔）未上映的，乙方有權(quán)要求甲方退還所購(gòu)買產(chǎn)品的全部款項(xiàng)，乙方所購(gòu)產(chǎn)品禮盒無需退還甲方，但不再享有本合同第三條的電影票房收益”。該條的解除權(quán)也更為隱晦。解除的本質(zhì)是取消交易。該條中未出現(xiàn)“解除”或“終止”的概念，但約定在影片超過春節(jié)檔仍未上映時(shí)，乙方有權(quán)要求甲方退還合同款，但同時(shí)乙方喪失收益權(quán)，合同其實(shí)回到了初始狀態(tài)。該條約定的是解除的效力，即恢復(fù)原狀的法律后果，等同于變相在設(shè)定解除權(quán)。第七，合同約定：“甲方保證影片在2020年3月31日前完成上映工作，若由于檔期選擇原因?qū)е掠捌舆t上映，須提前十五天告知乙方，否則甲方按照乙方投資額并加上年化收益10%進(jìn)行回購(gòu)”。該條中出現(xiàn)“回購(gòu)”的概念。回購(gòu)也暗含解除之義。因?yàn)榛刭?gòu)是轉(zhuǎn)讓方向受讓方退還合同款，收回收益權(quán)，也有恢復(fù)原狀的效果，其中的10%的年化收益實(shí)為違約金的性質(zhì)。

第八，合同約定：“若合同簽訂后影片在2年內(nèi)未在院線公映，甲方需退還乙方投資款并按乙方實(shí)際投資金額的年化10%支付違約金。”退還投資款并支付違約金，實(shí)際也為合同的解除。

第九，合同約定：“經(jīng)雙方協(xié)商可終止合同退還乙方所支付的投資款，但乙方須支付投資額的10%作為服務(wù)費(fèi)。”該條可解釋為乙方可解除合同，但應(yīng)支付10%的違約金。

以上種種，不一而足，有的約定了終止或解除，有的雖未直接明示為約定解除，但卻約定了解除的效果，可作解除對(duì)待。若院線電影收益權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中出現(xiàn)與前述類似含義的條款或內(nèi)容，建議在訴求解除時(shí)應(yīng)優(yōu)先適用。